大家都來關(guān)注和參與修訂《建筑法》

日前，第二屆“全國28城市建筑業(yè)協(xié)會暨企業(yè)家工作研討會”在武漢召開。會上，與會代表對《建筑法》提出了許多修改意見。 　　代表們對《建筑法》修改達成四點共識：一、《建筑法》調(diào)整的對象和范圍應(yīng)該是大建筑業(yè)，即國際公認的建筑業(yè)概念，而不應(yīng)局限于各類房屋建筑的建造和安裝。按照我國國家標(biāo)準《國民經(jīng)濟行業(yè)分類與代碼》的表述，建筑業(yè)是從事工程建設(shè)的總稱，包括土木建筑業(yè)，線路、管道和設(shè)備安裝，裝飾裝修業(yè)，以及工程勘察、設(shè)計、施工和相應(yīng)的管理工作。二、《建筑法》應(yīng)增加對業(yè)主市場行為約束的規(guī)定，包括不得簽訂陰陽合同，不得要求承包單位硬性指定分包，不得要求施工單位帶資投標(biāo)和墊資承包，不得對竣工驗收工程惡意拖欠審定結(jié)算，不得違反合約拖欠工程款等。三、《建筑法》需修訂市場準入制度，即建筑許可，提高市場準入門檻，防止惡性競爭。四、《建筑法》應(yīng)明確建筑業(yè)協(xié)會的法律地位，以利于更好地發(fā)揮協(xié)會的中介組織作用，促進建筑業(yè)的發(fā)展。與會代表積極進言獻策，提出了一些具體修改意見，現(xiàn)本刊發(fā)表如下，以期引起業(yè)內(nèi)探討。 　　修訂《建筑法》是一項意義重大的工作。我們希望政府官員、業(yè)內(nèi)人員、專家學(xué)者都來重視和參與這項工作，積極提出寶貴意見，本刊將陸續(xù)刊出?！幷? 重新認識《建筑法》調(diào)整對象和范圍 　　與會代表認為，《建筑法》作為建筑業(yè)的根本大法，其調(diào)整對象是建筑業(yè)即建筑活動中的經(jīng)濟關(guān)系、民事關(guān)系和行政管理關(guān)系，應(yīng)該是大建筑業(yè)即國際公認的建筑業(yè)概念，而不應(yīng)該局限于各類房屋建筑的建造和安裝。 　　按照我國國家標(biāo)準《國民經(jīng)濟行業(yè)分類與代碼》的表述，建筑業(yè)是從事工程建設(shè)行業(yè)的總稱，按照專業(yè)性質(zhì)的不同，建筑業(yè)可劃分為土木建筑業(yè)，線路、管道和設(shè)備安裝業(yè)，裝飾裝修業(yè)三大類，包括工程勘察、設(shè)計、施工及其相應(yīng)的管理工作。這與國際公認的建筑業(yè)概念是一致的。房屋建筑的建造活動屬于土木建筑業(yè)范疇。 　　此外，以建筑業(yè)為服務(wù)對象的各類中介組織如工程技術(shù)與造價咨詢、監(jiān)理以及招標(biāo)代理的經(jīng)營活動，亦屬于建筑業(yè)范疇。中國建筑業(yè)的各行各業(yè)只有也只能是一部《建筑法》，所以應(yīng)按大建筑業(yè)的概念，對《建筑法》從第一章總則第二條作出修改補充，并對其余各章中的有關(guān)內(nèi)容亦作相應(yīng)修改。 高度重視《建筑法》與其他法規(guī)的相互協(xié)調(diào) 　　與會代表認為，在《建筑法》出臺實施以后的這五六年間，圍繞建筑活動與管理，國家制定實施了相關(guān)法律，國務(wù)院有關(guān)主管部門也頒布了一系列行政規(guī)章和政令。以建設(shè)工程招投標(biāo)為例，繼《建筑法》之后的國家立法有《招標(biāo)投標(biāo)法》、行政規(guī)章和政令有《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)辦法》、《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》等，還對工程招標(biāo)范圍作出了相應(yīng)規(guī)定。由于后來的這些法律法規(guī)和行政規(guī)定的出臺實施，不僅使得《建筑法》的這部分內(nèi)容規(guī)定顯得不足，而且有的還顯出滯后。不言而喻，將《建筑法》中有關(guān)工程承發(fā)包招標(biāo)與投標(biāo)的內(nèi)容與其他相關(guān)法律、法規(guī)進行對照，作出適當(dāng)?shù)男薷呐c調(diào)整是必要的。也就是說，此次修訂后的《建筑法》，應(yīng)當(dāng)涵蓋、體現(xiàn)、照應(yīng)或者修改其他法律法規(guī)的原則精神和規(guī)定。 建議《建筑法》增補工作與管理內(nèi)容 　　一是在第一章總則第六條的后面增加“注意發(fā)揮建筑行業(yè)協(xié)會作用”，作為第二款。因為在改革管理體制轉(zhuǎn)變政府職能中，建筑行業(yè)協(xié)會承擔(dān)政府委托的工作任務(wù)越來越多，其參謀、助手、橋梁、紐帶作用更加突出，給予一定的法律地位，將更加有利于調(diào)動和發(fā)揮建筑行業(yè)協(xié)會的積極性。發(fā)達國家都很重視行業(yè)協(xié)會作用，通過立法明確其地位的做法也不乏先例。如《日本建筑業(yè)法》第四章第三條，就是針對“建筑業(yè)者團體”而設(shè)立的條款，將其定位于調(diào)研、指導(dǎo)，“謀求建筑業(yè)健全發(fā)展為目的的團體”。 　　二是在第二章第二節(jié)“從業(yè)資格”的第十二條中，增加“工程建設(shè)中介組織”內(nèi)容并將工程監(jiān)理納入其中。因為工程咨詢(含技術(shù)咨詢、造價咨詢)、工程監(jiān)理和招標(biāo)代理的經(jīng)營行為，是建筑活動的一部分，故應(yīng)予其明確的法定地位。發(fā)展工程建設(shè)中介組織和發(fā)揮其服務(wù)功能，是完善和健全建筑市場機制的重要方面，這也是國際建筑市場的成功經(jīng)驗。 　　三是在第三章第一節(jié)即“工程發(fā)包與承包一般規(guī)定”中，強調(diào)誠實、信用原則，增加工程擔(dān)保內(nèi)容，要求發(fā)包單位和承包單位必須“對等”擔(dān)保，把項目業(yè)主的支付擔(dān)保與承包單位的履約擔(dān)保對應(yīng)起來，這對于維護和保障承發(fā)包雙方的合法權(quán)益，是非常必要的。 　　在第三章的相關(guān)條款中，增加約束發(fā)包單位市場行為的內(nèi)容，包括不得簽訂陰陽合同，不得要求承包單位簽訂合同以外的附加協(xié)議，不得對承包單位硬性指定分包，不得要求施工單位帶資投標(biāo)和墊資承包，不得對竣工驗收工程惡意拖延審定結(jié)算，不得違反合約拖欠工程款等。 　　進一步明確國家推行工程總承包、施工總包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包。 　　四是在第五章(建筑安全生產(chǎn)管理)第三十七條的后面，增加國家推行工程保險的內(nèi)容，“對按規(guī)定應(yīng)當(dāng)實行保險的工程必須在辦理投保手續(xù)后，方能實施建設(shè)”。通過投保降低和轉(zhuǎn)移工程建設(shè)風(fēng)險，是國際建筑市場的慣常做法，許多國家在這方面實行強制規(guī)定。如美國，不按政府規(guī)定辦理工程保險的項目，不僅不準開工建設(shè)，還要追究項目業(yè)主的法律責(zé)任。在工程保險問題上，我國應(yīng)通過法律約束，使建筑業(yè)在這方面與國際接軌。 　　五是在第七章(法律責(zé)任)的第七十七條、七十八條、七十九條中，增加“行政不作為”的法律責(zé)任內(nèi)容。公正嚴格執(zhí)法是維護法律尊嚴和有效查處打擊違法建筑活動的重要環(huán)節(jié)。時至今日，可以說我國建筑業(yè)的法律、法規(guī)和行政規(guī)章已經(jīng)是相當(dāng)齊全的了，有法可依問題基本解決，但執(zhí)法不嚴、違法不究的現(xiàn)象仍很普遍，法治環(huán)境尚未形成，這也是多年來整頓規(guī)范建筑市場而未能完全湊效的根本原因。從政體改革的發(fā)展趨勢看，各級政府應(yīng)當(dāng)成為服務(wù)型、責(zé)任型政府，執(zhí)法就成其主要職責(zé)，對于行政不作為的政府部門理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 關(guān)于《建筑法》若干條款的具體修改建議 　　第三條“建筑活動應(yīng)當(dāng)確保建筑工程質(zhì)量和安全，符合國家的建筑工程安全標(biāo)準”。 　　建議修改為：“建筑活動……符合國家的建筑工程技術(shù)標(biāo)準和安全標(biāo)準”。 　　第八條“申請領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備的條件……” 　　建議此條按照建設(shè)部第91號令即建設(shè)部關(guān)于修改《建筑工程施工認可管理辦法》的決定規(guī)定的9個條件重新擬寫。 　　第十二條“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備下列條件……” 　　建議修改為：從事建筑活動的勘察單位、設(shè)計單位、施工企業(yè)、工程監(jiān)理單位以及其他中介組織，應(yīng)當(dāng)具備下列條件…… 　　第十三條“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其……” 　　建議修改為：從事建筑活動的勘察單位、設(shè)計單位、施工企業(yè)、工程監(jiān)理單位以及其他中介組織，按照其…… 　　第十五、十六條之間增加關(guān)于工程擔(dān)保的規(guī)定：工程承發(fā)包雙方可相互要求提供履約擔(dān)保，支付擔(dān)保。 　　第十八、十九條之間增加關(guān)于照應(yīng)《合同法》286條工程價款優(yōu)先受償權(quán)的內(nèi)容：工程竣工后，發(fā)包單位應(yīng)按合同約認確定工程價款并限期結(jié)清。 　　否則承包單位可向司法機關(guān)申請全部或部分工程留置，并享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)力。 　　第十八條第二款“發(fā)包單位應(yīng)按合同約定，及時支付工程款項”。 　　建議修改為：發(fā)包單位應(yīng)按合同約定，及時支付工程備料款、進度款、結(jié)算款，不得拖欠。 　　第二十五條規(guī)定的內(nèi)容作為第二款，之前增加一款：工程發(fā)包單位不得要求中標(biāo)承包施工單位將工程分包給發(fā)包單位指定的其他施工單位。 　　第二十六條第二款“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級……或……用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程……”。 　　建議修改為：禁止勘察、設(shè)計、施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級……或……其他勘察、設(shè)計、施工企業(yè)的名義承攬工程……。 　　第二十七條第二款“……兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程”。 　　建議修改為：……兩個以上資質(zhì)范圍相同而資質(zhì)等級不同的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程；兩個以上不同資質(zhì)范圍的單位實行聯(lián)合共同承包的，各方應(yīng)當(dāng)分別具備承攬相應(yīng)工程的資質(zhì)條件。 　　第二十九、三十條之間增加關(guān)于勞務(wù)分包的規(guī)定：工程施工承包單位可將承建工程中的施工分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)施工單位，同時向建設(shè)單位備案；分包勞務(wù)單位的施工質(zhì)量和安全由工程承包單位向建設(shè)單位負責(zé)。 　　第三十、三十一條之間，為照應(yīng)《招標(biāo)投標(biāo)法》關(guān)于必須招標(biāo)的建設(shè)工程的特別規(guī)定，增加一條規(guī)定：實施強制監(jiān)理的工程，監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)確定；施工單位須按合同約定接受工程監(jiān)理。 　　第三十二條第一款“……工程監(jiān)理……對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督”。 　　建議修改為：……對承包單位在施工質(zhì)量、安全生產(chǎn)、建設(shè)工期和資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。 　　第二款“工程監(jiān)理人員認為不符合……和合同約定的，有權(quán)要求施工企業(yè)改正”。 　　建議修改為：工程監(jiān)理人員認為不符合……和合同約定，以及在實施監(jiān)理過程中發(fā)現(xiàn)存在安全隱患的，有權(quán)要求施工企業(yè)改正。 　　第四十五條增加第二款：實行勞務(wù)分包的安全生產(chǎn)由施工總包或?qū)I(yè)承包企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。 　　第五十五條質(zhì)量責(zé)任應(yīng)根據(jù)不同情況作進一步明確。 　　建議修改為：工程實行總承包的，工程質(zhì)量由總承包單位負責(zé)；實行施工總承包的，工程質(zhì)量由施工總承包單位負責(zé)；實行專業(yè)承包的，工程質(zhì)量由專業(yè)承包單位負責(zé)，總承包或施工總承包單位負連帶責(zé)任。 　　實行施工分包或勞務(wù)分包的，工程質(zhì)量由施工分包或勞務(wù)分包單位負責(zé)，發(fā)包單位對工程質(zhì)量負連帶責(zé)任。 　　第六十二、六十三條之間增加關(guān)于工程保險規(guī)定：按規(guī)定應(yīng)當(dāng)強制實行工程保險的工程項目，其勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理應(yīng)辦理投保手續(xù)。強制實行工程保險的工程項目范圍由國務(wù)院作出規(guī)定。 　　第六十一條第二款“建筑工程竣工驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用”。 　　建議修改為：工程竣工驗收合格并按規(guī)定完成備案后方可交付使用；未經(jīng)驗收或驗收不合格，驗收合格但未辦理備案或未被接受備案的，不得交付使用。 　　第六十五條第四款“以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書……”。 　　建議修改為：以欺騙手段取得資質(zhì)證書的降低資質(zhì)等級，情況嚴重的吊銷資質(zhì)證書…… 　　第七十九條第二句“負責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或竣工驗收的部門及工作人員，對不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或按合格工程驗收的”。 　　建議修改為：負責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督備案的部門及其工作人員，對不合格工程同意按合格工程受理備案的…… 　　第八十一條應(yīng)作重大修改。由于對《建筑法》的調(diào)整對象和范圍將重新認識和界定、表述。 　　經(jīng)過此次修訂后的《建筑法》應(yīng)涵蓋大建筑業(yè)，所以不應(yīng)該存在“其他專業(yè)建筑工程的建筑活動，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”的問題。 參加此次研討會單位：北京、上海、天津、重慶、黑龍江、山西、江蘇、湖北、浙江、湖南、河南、云南、大連、廣州、深圳、西安、石家莊、廈門、南昌、太原、濟南、哈爾濱、沈陽、寧波、昆明、鄭州、溫州、延邊、武漢等省、市建筑業(yè)協(xié)會 　　2004年4月8日